Le mécanisme de la représentation se caractérise par une imputation directe des effets juridiques sur la tête du représenté. Lorsqu’un représentant agit au nom et pour le compte du représenté, c’est ce dernier qui est directement engagé par l’acte accompli, sans que le représentant ne soit lui-même personnellement lié. Il convient toutefois d’opérer une distinction entre les effets internes, qui régissent les rapports entre le représentant et le représenté, et les effets externes, qui concernent les tiers.

A) Les effets dans les rapports entre le représenté et le représentant

La relation entre le représenté et le représentant est régie par un cadre juridique qui fait peser sur ce dernier un ensemble d’obligations visant à garantir la protection des intérêts du représenté. Ces obligations trouvent leur fondement dans les principes généraux du droit des obligations et s’expriment à travers trois exigences fondamentales : la diligence, la loyauté et l’obligation de rendre compte. Le manquement à ces devoirs peut entraîner la mise en cause de la responsabilité du représentant et, dans certains cas, la remise en cause des actes accomplis en son nom.

1. Le devoir de diligence et de loyauté du représentant

a. Une obligation d’agir avec soin et prudence

Le représentant est assujetti à un devoir de diligence, qui l’oblige à exercer sa mission avec le soin d’un bon père de famille. Il ne saurait se contenter d’un rôle passif ou négligent dans l’accomplissement des actes qu’il réalise pour le compte du représenté. Ce devoir de diligence implique notamment que le représentant :

• Agisse en conformité avec les instructions reçues, sous réserve des limites imposées par la loi ou l’intérêt du représenté ;
• Ne dépasse pas l’étendue du pouvoir qui lui a été conféré, sous peine d’engager sa responsabilité ;
• Évalue les conséquences des actes qu’il accomplit, notamment lorsque ceux-ci peuvent avoir des implications patrimoniales importantes.

En matière de mandat, cette exigence se traduit par l’obligation pour le mandataire d’exécuter sa mission avec toute la compétence et la prudence requises, conformément à l’article 1992 du Code civil.

Dans le cadre d’une tutelle, cette exigence s’impose au tuteur, tenu de prendre toutes les mesures nécessaires à la préservation des intérêts du majeur protégé (art. 496 et 510 C. civ.).

b. L’exigence de loyauté et la prévention des conflits d’intérêts

L’article 1161 du Code civil, introduit par l’ordonnance du 10 février 2016, a marqué une évolution majeure du droit de la représentation en érigeant en principe général l’interdiction des conflits d’intérêts. Cette disposition vise à préserver l’intégrité de la représentation en empêchant qu’une même personne puisse simultanément représenter des intérêts contradictoires. Elle consacre ainsi l’un des fondements essentiels du devoir de loyauté du représentant.

Ce principe n’était pas totalement étranger au droit positif avant la réforme. Il existait déjà, notamment dans des disciplines spécifiques comme la déontologie des avocats (décret n° 2005-790 du 12 juillet 2005) ou encore en droit public, où la Commission Sauvé avait défini le conflit d’intérêts comme « le conflit entre la mission publique et les intérêts privés d’un agent public, dans lequel l’agent public possède à titre privé des intérêts qui pourraient influencer indûment la façon dont il s’acquitte de ses obligations et de ses responsabilités ». L’extension de cette interdiction au droit civil était toutefois attendue afin de combler un vide juridique et de garantir une meilleure protection des représentés.

L’article 1161 prohibe désormais deux types de conflits d’intérêts :

• Le fait pour un représentant d’agir pour le compte des deux parties à un même contrat lorsqu’il existe une opposition d’intérêts ;
• Le fait pour un représentant de contracter avec lui-même au nom du représenté, sauf autorisation ou ratification expresse de ce dernier.

Ces interdictions traduisent l’idée selon laquelle une même personne ne saurait défendre efficacement des intérêts objectivement antagonistes. Lorsqu’un représentant est en situation de conflit d’intérêts, l’indépendance et l’impartialité requises pour exercer ses fonctions sont compromises, ce qui peut entraîner un préjudice pour le représenté.

i. Le principe d’interdiction du conflit d’intérêts

L’interdiction posée par l’article 1161 du Code civil trouve son fondement dans la nécessité d’assurer une représentation intègre et désintéressée. Cette exigence est particulièrement importante lorsque le représentant agit pour le compte de plusieurs parties au sein d’un même contrat. Le risque principal est que l’une des parties représentées ne soit pas défendue avec la même vigueur que l’autre, voire que le représentant exploite sa position pour en tirer un avantage personnel.

Le texte initial de l’ordonnance du 10 février 2016 interdisait de manière générale à un représentant d’agir pour les deux parties à un contrat ou de contracter avec lui-même. Toutefois, cette formulation s’est révélée problématique dans certains domaines, notamment en droit des sociétés, où de telles situations sont fréquentes et encadrées par des dispositifs spécifiques.

Dans la vie des affaires, il est en effet courant qu’un même dirigeant représente plusieurs sociétés parties à un même contrat ou qu’il contracte avec la société qu’il dirige. Par exemple, un gérant de SARL peut être amené à conclure un contrat entre la société qu’il représente et une autre entreprise dont il est également dirigeant. De même, dans les groupes de sociétés, des conventions sont souvent conclues entre sociétés appartenant au même groupe, impliquant un même représentant pour chacune d’elles.

Afin de ne pas remettre en cause ces pratiques courantes, la loi de ratification du 20 avril 2018 a restreint le champ d’application de l’article 1161 en précisant qu’il ne concerne que la représentation des personnes physiques. Ainsi, la règle ne s’applique pas aux dirigeants de sociétés ou aux représentants des personnes morales, qui restent soumis aux dispositifs spécifiques du droit des sociétés, notamment en matière de conventions réglementées.

Cette clarification était essentielle pour éviter une interférence entre le droit commun de la représentation et les règles particulières du droit des sociétés. En effet, pour certaines formes de sociétés (SARL, SA, SAS, SCA), la loi prévoit déjà des mécanismes de contrôle des conventions conclues avec les dirigeants afin d’éviter les abus. Ces conventions, dites “réglementées”, sont soumises à des procédures d’autorisation et d’approbation par les organes sociaux compétents (C. com., art. L. 223-19 pour les SARL, L. 225-38 pour les SA et L. 227-10 pour les SAS). Dès lors, l’application cumulative de l’article 1161 du Code civil aurait entraîné des incertitudes et des contradictions avec ces dispositifs.

ii. Les tempéraments à l’interdiction du conflit d’intérêts

L’interdiction posée par l’article 1161 du Code civil ne revêt pas un caractère absolu. Le législateur a prévu deux tempéraments permettant d’écarter la nullité de l’acte en cas de conflit d’intérêts, à condition que certaines garanties soient respectées :

==>La permission de la loi

Dans certains domaines, le législateur a expressément admis que des situations de conflit d’intérêts puissent se produire sans que cela n’entraîne automatiquement la nullité de l’acte accompli. Ces hypothèses concernent notamment le droit des sociétés, où des mécanismes de contrôle spécifiques ont été instaurés pour encadrer les conventions conclues entre une société et son dirigeant.

Ainsi, les conventions réglementées, soumises à une procédure d’autorisation ou d’approbation par les organes sociaux compétents, constituent une exception au principe posé par l’article 1161. Ces procédures, prévues aux articles L. 223-19 du Code de commerce (SARL), L. 225-38 (SA) et L. 227-10 (SAS), permettent d’éviter que le dirigeant ne tire un avantage indu de sa position, tout en assurant le bon fonctionnement de l’entreprise.

De même, certaines représentations légales impliquant des mineurs ou des majeurs protégés peuvent donner lieu à des actes en situation de conflit d’intérêts, mais ceux-ci sont encadrés par des dispositifs spécifiques, tels que la nomination d’un subrogé tuteur (art. 454 C. civ.) chargé de défendre les intérêts du représenté.

==>La ratification par le représenté

Un conflit d’intérêts ne conduit pas nécessairement à l’annulation de l’acte lorsque le représenté décide de le valider en toute connaissance de cause. Cette validation peut prendre deux formes :

• L’autorisation préalable : avant la conclusion de l’acte, le représenté peut donner son consentement exprès à l’opération, ce qui exclut toute contestation ultérieure fondée sur l’existence d’un conflit d’intérêts.
• La ratification a posteriori : après la conclusion de l’acte, le représenté peut décider d’en confirmer la validité, ce qui lui confère un effet rétroactif et fait disparaître l’irrégularité initiale.

Ce mécanisme repose sur une logique protectrice : tant que le représenté conserve la possibilité de refuser ou d’approuver l’acte, le risque de manipulation ou d’abus est limité. Toutefois, en pratique, cette ratification doit être claire et sans équivoque afin d’éviter toute contestation ultérieure.

iii. La sanction du conflit d’intérêts

En cas de violation de l’article 1161, la sanction encourue est la nullité de l’acte. Cependant, le texte ne précise pas s’il s’agit d’une nullité absolue ou d’une nullité relative.

Toutefois, l’analyse des finalités de cette interdiction permet d’en déduire qu’il s’agit d’une nullité relative. En effet, la prohibition du conflit d’intérêts vise à protéger les intérêts du représenté. Or, en droit des obligations, lorsqu’une règle a pour objectif la protection d’une partie spécifique à un contrat, la nullité encourue est relative et ne peut être invoquée que par la personne protégée (le représenté). Cette analyse est confirmée par une lecture combinée des articles 1178 et 1181 du Code civil, qui précisent que seule la nullité absolue peut être invoquée par toute personne y ayant intérêt, alors que la nullité relative est réservée à la partie dont la protection est en jeu.

Ainsi, un acte accompli en violation de l’article 1161 ne peut être annulé que si le représenté en fait la demande. Il ne s’agit pas d’une nullité automatique, et le tiers contractant ne peut s’en prévaloir que si le représenté l’invoque.

2. L’obligation de rendre compte et la responsabilité du représentant

a. Une obligation de rendre compte de l’exécution du mandat

Le représentant doit informer le représenté de l’exécution de sa mission et justifier l’usage des pouvoirs qui lui ont été confiés. Ce principe, applicable à toutes les formes de représentation, est expressément consacré par plusieurs textes :

• Le mandataire est tenu de rendre compte de sa gestion (art. 1993 C. civ.) ;
• Le tuteur doit justifier des actes accomplis dans l’intérêt du majeur protégé (art. 510 C. civ.) ;
• Le liquidateur judiciaire doit fournir un rapport détaillé sur l’administration des biens du débiteur (art. L. 641-4 C. com.).

Le non-respect de cette obligation peut engager la responsabilité du représentant, notamment si des fautes de gestion ou des abus sont constatés.

b. La responsabilité du représentant en cas de faute

Le représentant engage sa responsabilité dès lors qu’il manque à ses devoirs ou agit en dehors du cadre de son pouvoir. La responsabilité peut être de plusieurs ordres :

• Responsabilité civile pour faute
  • Lorsqu’un représentant agit au mépris des intérêts du représenté, il peut être tenu de réparer le préjudice causé. Tel est le cas :
    • Lorsqu’il dépasse l’étendue de ses pouvoirs et accomplit un acte qu’il n’était pas habilité à réaliser (art. 1156 C. civ.) ;
    • Lorsqu’il agit avec négligence ou imprudence, entraînant une perte pour le représenté (art. 1992 C. civ., pour le mandat) ;
    • Lorsqu’il se rend coupable de mauvaise gestion dans l’administration des biens qu’il représente (art. 496 C. civ., pour la tutelle).

• Responsabilité pour dépassement de pouvoir
  • Si un représentant contracte un engagement au nom du représenté sans y être habilité, cet engagement est en principe inopposable au représenté. Cependant, le tiers contractant peut solliciter la ratification de l’acte par le représenté (art. 1156, al. 2 C. civ.).

• Nullité des actes accomplis en violation du devoir de loyauté
  • La violation du devoir de loyauté, notamment en cas de conflit d’intérêts prohibé par l’article 1161 du Code civil, entraîne la nullité de l’acte accompli par le représentant, sauf si le représenté l’a autorisé ou ratifié après coup. Cette nullité étant destinée à protéger le représenté, elle est de nature relative.

• Responsabilité pénale en cas d’abus
  • Dans certains cas, l’abus commis par le représentant peut revêtir une qualification pénale, notamment lorsqu’il y a abus de confiance ou escroquerie. Par exemple, un dirigeant social qui utilise les fonds de la société à des fins personnelles peut être poursuivi pour abus de biens sociaux (art. L. 241-3 C. com. pour les SARL, L. 242-6 C. com. pour les SA).

B) Les effets dans les rapports avec les tiers

La représentation ne se limite pas aux relations internes entre le représenté et le représentant. Elle produit également des effets dans les rapports avec les tiers, en déterminant qui est engagé par l’acte juridique accompli. L’article 1154 du Code civil opère une distinction fondamentale entre la représentation parfaite et la représentation imparfaite, selon que le représentant agit au nom et pour le compte du représenté ou en son propre nom.

1. La représentation parfaite : engagement direct du représenté

Dans le cas de la représentation parfaite, l’acte accompli par le représentant engage directement le représenté. Il en découle plusieurs conséquences :

• Le représenté est immédiatement titulaire des droits et obligations résultant du contrat conclu par son représentant (Cass. com., 9 mai 1985). Contrairement à d’autres mécanismes juridiques où l’engagement initial doit être retransféré à un tiers, ici, l’acte produit ses effets sur la tête du représenté dès sa conclusion.
• Le représentant est totalement transparent dans l’opération : il ne devient ni créancier ni débiteur de l’acte. Il ne peut pas exiger son exécution, ni en réclamer les bénéfices, ni en supporter les charges.
• Le représenté conserve un pouvoir de contrôle : il est seul habilité à modifier, révoquer ou résilier le contrat.

Cette imputation directe distingue la représentation parfaite de certains autres mécanismes juridiques où l’auteur initial de l’acte reste engagé avant d’en retransmettre les effets. Parmi ces mécanismes, on peut citer :

• Le mandat sans représentation : dans ce cas, le mandataire contracte en son propre nom et supporte temporairement les obligations avant de les retransmettre au mandant (exemple : le commissionnaire).
• La commission : en matière commerciale, un commissionnaire achète ou vend des biens en son propre nom mais pour le compte de son commettant (C. com., art. L. 132-1).

L’article 1154 du Code civil a codifié cette distinction en disposant que lorsque le représentant agit dans les limites de son pouvoir et au nom du représenté, seul ce dernier est engagé.

2. La représentation imparfaite : engagement personnel du représentant

À l’inverse, dans la représentation imparfaite, le représentant contracte en son propre nom, bien qu’il agisse pour le compte du représenté. Il en résulte que le tiers n’a initialement aucun lien juridique avec le représenté, et que l’engagement repose en premier lieu sur le représentant.

L’article 1154, alinéa 2, du Code civil prévoit cette hypothèse en précisant que lorsque le représentant déclare agir pour le compte d’autrui mais contracte en son propre nom, il est seul tenu à l’égard du cocontractant. Ce cas concerne plusieurs situations particulières :

• Le prête-nom : une personne conclut un contrat en son propre nom, alors qu’elle agit en réalité pour un tiers. Tant que l’identité du véritable bénéficiaire n’est pas révélée ou reconnue, seul le prête-nom est tenu des obligations contractuelles.
• Le commissionnaire : il agit pour un commettant mais contracte en son nom propre (C. com., art. L. 132-1). Le cocontractant n’a donc aucun lien avec le commettant, sauf si une action directe est prévue par la loi (ex. en matière de transport).
• La clause de réserve de command : elle permet à une partie de conclure un contrat en son nom tout en se réservant la possibilité de désigner ultérieurement un tiers comme véritable cocontractant. Tant que cette désignation n’a pas lieu, seul le signataire initial est juridiquement engagé.

Dans ces situations, le représenté ne devient partie au contrat que par le biais d’une seconde opération juridique, qui peut prendre différentes formes :

• Une cession de contrat : le représentant transfère au représenté sa position contractuelle.
• Une cession de créance ou de dette : si le représentant a acquis des droits ou contracté des obligations en son nom, il doit ensuite les transférer au représenté.
• Une stipulation pour autrui : dans certains cas, le représentant peut insérer dans le contrat une clause désignant directement le représenté comme bénéficiaire de l’opération.